<第十八章>执行的过程
2011-09-27 21:11:26   来源:   作者:张燕     点击:

※<标题十八>

执行的过程

本章重点:1.执行程序开始的方式
2.执行中止的情形及程序
3.执行终结的情形与程序
4.执行和解的效力和执行回转的条件
本章难点:1.移送执行的情形
2.执行中止的情形
3.执行回转是对执行错误的赔偿
4.执行和解协议的效力
本章教学时数:三学时

第一节  执行的开始

执行开始也即执行程序的发动。执行的开始有两种方式,即申请执行和移送执行。其中,申请执行是主要方式,这是处分原则的必然要求,即是否由人民法院强制执行以实现其合法权益,原则上属于权利人的处分范围,应由权利人决定。而移送执行则是次要方式,是对申请执行的必要补充。
一、申请执行
申请执行是指生效法律文书中享有权利的当事人,因义务人逾期拒不履行义务,为实现其合法权益,而请求人民法院依法强制执行的行为。申请执行是当事人的一项重要诉讼权利。
当事人向人民法院申请执行应当符合以下条件:
(一)据以申请执行的法律文书已经生效,生效法律文书具有给付内容且执行标的和被执行人明确。
(二)申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人。
(三)生效法律文书确定的履行期已经届满,义务人仍未履行的。
(四)应当向有管辖权的人民法院提出申请。
(五)必须在法律规定的期限内提出申请。申请执行的期限,双方或一方当事人是公民的为1年;双方是法人或者其他组织的为6个月。
二、移送执行
所谓移送执行,是指法律文书生效后,债务人拒不履行义务,审判机关直接将案件移交执行机关,从而开始执行程序的制度。移送执行又称交付执行。
(一)人民法院制作的具有给付赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费、劳动报酬内容的民事及刑事附带民事判决书、调解书;
(二)人民法院制作的具有财产内容的刑事判决书、裁定书;
(三)人民法院制作的具有财产内容的民事裁定书;
(四)民事判决、裁定、调解书中关于诉讼费用的部分;
(五)人民法院制作的财产保全和先予执行的裁定书。
三、委托执行
执行程序依权利人申请或者依法院职权开始以后,如果被执行人或者被执行的财产在外地而本院不便执行时,可以委托有关人民法院代为执行。
委托执行时,要由委托法院向受托法院发出委托执行函件。
受托法院应在收到委托执行函件的15日内开始执行,执行完毕,应及时把执行结果函告委托法院。在30日内还未执行完毕,也应当将执行情况函告委托人民法院。受委托人民法院自收到委托函件之日起十五日内不执行的,委托人民法院可以请求受委托人民法院的上级人民法院指令受委托人民法院执行。

第二节  执行中止

一、执行中止概念
执行中止是指执行程序发动后,因出现某种法定的原因,暂时停止执行程序的法律制度。执行中止必须由法律严格规定,没有出现法定事由不得中止执行。

二、中止执行的条件
根据我国民事诉讼法第183条、234条和《执行规定》第102条的规定,中止执行的条件为:
(一)申请人表示可以延期执行;
(二)案外人对执行标的提出确有理由的异议;
(三)作为一方当事人的公民死亡,需要等待继承人继承权利或者承担义务;
(四)作为一方当事人的法人或者其他组织终止,尚未确定权利义务承受人;
(五)人民法院按审判监督程序决定再审;
(六)人民法院已受理以被执行人为债务人的破产申请;
(七)被执行人确无财产可供执行;
(八)执行的标的物是其他法院或仲裁机构正在审理的案件争议标的物,需要等待该案件审理完毕确定权属;
(九)一方当事人申请执行仲裁裁决,另一方当事人申请撤消仲裁裁决;
(十)仲裁裁决的被申请执行人请求不予执行,并提供适当担保。
三、中止执行的程序
中止执行的原因一旦发生,人民法院即应依职权作出中止执行的裁定。当事人发现中止执行的原因存在时,应积极地将中止的原因告知法院或向法院提出中止执行的申请。中止执行的裁定,一旦送达当事人即发生法律效力。中止执行的裁定书应当写明执行的理由和法律依据,执行人员签名或盖章,并加盖人民法院公章。
执行中止是暂时性的,引起执行中止的原因一消失,即应恢复执行程序。恢复执行,一可由法院依职权进行,并通知执行当事人和其他参与执行人;二可由执行当事人申请恢复,经法院同意后继续进行。
恢复执行是原执行机制的继续运行,不是执行程序的重新开始,执行中止前已为的执行仍继续有效。

第三节  执行终结

一、执行终结原因
执行终结是指在执行过程中,因某些特殊情况的出现,使执行程序无法或无须继续进行,因而停止执行,以后也不再恢复。
执行终结的原因是指引起执行非正常终结的事实或理由。由于执行终结直接关涉执行当事人实体权益的实现,所以执行终结的原因应由法律作出明确规定,不得随意增减。
根据《民事诉讼法》第235条的规定,有下列情形之一的,人民法院裁定终结执行:
(一)申请人撤销申请的。申请人在执行程序中有权处分自己的民事实体权利和民事诉讼权利。申请人提出和撤销申请都是其行使处分权的表现。因此,在执行程序进行过程中,如果申请人明确表示要撤销执行申请的,人民法院自应尊重其权利,准予撤回申请,裁定终结执行。
(二)据以执行的法律文书被撤销的。人民法院执行工作,是以有效的法律文书为根据的。如果据以执行的法律文书被其制作者或它的上级撤销,执行就失却了根据,执行程序也就无法继续进行,人民法院即应终结执行程序。
(三)作为被执行人的公民死亡,无遗产可供执行,又无义务承担人的。被执行人是负有义务的一方当事人,他必须按照生效法律文书确定的内容履行义务。若执行程序未完毕,他已死亡,留有遗产的,人民法院即可执行该遗产;若留有遗产,又有义务承担人的,法院则可择其一或者同时予以执行;若无遗产,但有义务承担人,则只得由义务承担人履行义务;若既无遗产又无义务承担人,事实上已无法执行,则只得裁定终结执行。
(四)追索赡养费、扶养费、抚育费案件的权利人死亡的。这类案件的权利人所享有的获取赡养费、扶养费和抚育费的权利是一种专有权利,不能继承。一旦权利人死亡,即没有执行的必要,因此法院应裁定终结执行程序。
(五)作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借款,无收入来源,又丧失劳动能力的。
(六)人民法院认为应当终结执行的其他情形。这一规定赋予了人民法院裁定终结执行的自由裁量权,以处理在实践中可能出现的而又没有为法律所规定的情形。实践中这些情形主要有:1、被申请执行人的破产程序终结,未得到清偿的债权不再清偿;2、当事人依据执行和解协议而履行完毕或不再履行的;3、义务人自动履行义务的;4、对于执行费用远远大于执行收益的情形,在执行权利人同意不执行的前提下,法院可裁定终结执行;5、在执行中,被执行人被人民法院裁定宣告破产的。
二、终结执行的程序
人民法院终结执行和中止执行一样,都必须制作裁定书。裁定书应写明终结执行的原因,执行员和书记员必须署名,加盖人民法院印章。
和中止执行相同,终结执行的裁定一经作出,即应送达当事人,并且送达后立即生效,有协助执行人的,也应予以送达或者以一定方式告知。
执行终结的裁定既有程序效力,又有实体效力。程序效力是指执行程序不再继续进行;实体效力是指法院不再以强制力强制义务人履行义务,不再强制性的保护权利人的权利。

第四节  执行和解与执行回转

一、执行和解
(一)执行和解的概念与成立要件
执行和解是指在执行过程中,当事人双方就如何履行义务,在自愿协商、互谅互让的基础上达成和解协议,以结束执行程序的一种制度。
执行和解是当事人行使处分权的重要形式,同时也是终结执行的一种方式。由于执行和解不仅涉及当事人的实体权利和程序权利,而且还涉及执行程序的进行与否,因而执行和解的成立必须具备法律规定的条件。这些条件主要有:第一,和解协议的达成必须是当事人自愿达成的,不能违背当事人的意志;第二,和解协议的内容必须符合法律,不得损害国家利益、社会公共利益和他人合法权益;第三,和解协议一般应当采取书面形式,执行员应将和解协议的副本附卷。无书面协议的,执行员应当将协议的内容记入笔录。并由当事人双方签名或盖章。
(二)执行和解的效力
当事人达成的和解协议具有一定的法律效力,主要体现在以下几个方面:
1.执行和解的协议能够重新确定当事人双方之间的民事权利关系。和解协议仅对参加和解,并在和解协议上签名或盖章的当事人有效,和解当事人应当履行和解协议。
2.执行和解协议不具有撤消原执行根据的效力。当事人之间达成和解协议而终结或中止执行,并不是因为执行根据存在错误。执行和解协议是当事人之间的契约,它没有对抗有关机关或机构制作的法律文书的效力。
3.执行和解具有终结执行或中止执行的效力。如果和解协议的内容是权利人放弃全部实体权利,和解协议的效力之一即是终结执行。如果执行和解协议的内容是免除义务人的部分义务,或变更履行义务的时间或方式,,则法院应当裁定中止执行。如果当事人完全履行了和解协议,则人民法院应作出终结执行的裁定。如果当事人未按和解协议履行义务,则人民法院可以根据一方当事人的申请,恢复执行。
4.当事人达成的和解协议,具有中断申请恢复执行的时效的效力。民事诉讼法规定当事人申请恢复执行原法律文书的,必须在法律规定的时间内提出。在当事人达成执行和解协议的情况下,当事人申请恢复执行的时间,自和解协议规定的履行期限的最后一日起开始计算。当事人按照和解协议,完全履行了义务的,当事人不能再申请恢复执行,即使当事人提出了恢复执行的申请,人民法院也不予支持。
二、执行回转
(一)执行回转的概念及条件
执行回转是指在执行中或执行完毕后,据以执行的执行根据被依法撤消或变更,执行机关依当事人的请求或依职权责令一方当事人返还已取得的财产以及孳息的活动或制度。
民事诉讼法规定,执行回转只适用于执行完毕后,执行根据被依法撤消或变更的情形。而《执行规定》对其适用条件作了扩大解释。一是在时间上,增加了执行中也可以适用执行回转的规定;二是在执行根据的内容上,规定了变更执行根据也可以适用执行回转。根据《执行规定》,执行回转的适用条件包括:
1.执行程序已经开始或者进行完毕。也就是说,执行根据的内容已部分执行,一方当事人因此而获得了部分或全部财产。
2.执行根据被依法撤销或变更。撤销就是原执行根据已完全丧失效力,变更是指原执行根据的内容已被改变。
3.由当事人申请或执行机关依职权决定。由当事人申请就是当事人请求执行回转时,执行机关被动地决定执行回转;执行机关依职权就是在没有当事人请求执行回转时,执行机关主动决定执行回转。
4.执行机关以裁定的形式作出决定。
5.执行回转的对象是申请执行人。也就是说,应由申请执行人返还已取得的财产。
6.执行回转的内容包括原有财产和原有财产的孳息两部分。执行回转时,已执行的标的物是特定物的,应当返还原物;不能返还原物的,折价抵偿。
(二)执行回转的程序
具备执行回转条件的,法院应作出执行回转的裁定。执行回转裁定可由当事人申请作出,也可由人民法院依职权主动作出。
关于执行错误给当事人造成的损害赔偿问题。如果对当事人的损害是由于法院的错误或者法院的不当执行造成的,当事人可依据国家赔偿法要求执行法院承担赔偿责任;如果对当事人的损害是由于法律文书的错误造成的,则应分别情况作不同的处理:
1.如果损害是由于原执行权利人的原因造成的,如提供虚假证据、隐瞒真实情况等,则应由原执行权利人承担赔偿责任。
2.如果损害是由于原执行义务人的原因造成的,如对某些特定的诉讼行为理解错误,从而实施了错误的诉讼行为,则应由原执行义务人承担责任。
3.如果损害是由于法律文书的制作者的原因造成的,如法律文书的制作者违反法定程序、使用法律错误、超越法定权限等,则应由法律文书的制作者承担赔偿责任。

本章思考题:1.申请执行的条件有哪些?
2.民事诉讼法规定的执行中止的情形有哪些?你是如何评价的?
3.执行终结的法定情形有哪些?
4.执行和解协议的效力是怎样的?
5.执行回转发生的条件是什么?

案例分析:(一)钱江与妻子汪淑贤于1985年9月经人民法院判决离婚,婚生女孩钱莉由汪淑贤抚养,钱江每月给付抚养费20元。不久汪淑贤即与李成结婚。1996年2月,汪淑贤因公伤死亡,钱江便拒绝继续给付小孩抚养费。
问题:李成是否可以向法院申请执行?
(二)个体司机王甲开车撞伤行人赵乙,法院判决王甲赔偿赵乙2350元损失。判决生效后,王甲因儿子生病用了不少钱,无力支付赵乙赔偿费,故一直没有履行判决。在这种情况下,赵乙依法申请法院执行。在收到执行申请书后,执行员孙丙当即决定采取执行措施,并于当天下午与执行法警扣押了王甲的汽车,卸下汽车上的传动轴和轮胎予以变卖,并将价款中的2350交付赵乙,余款退给王甲。
问题:法院的执行活动主要有哪些错误?
 
 

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