<第十四章>涉外民事诉讼程序
2011-09-27 21:08:47   来源:   作者:张燕     点击:

※<标题十四>

涉外民事诉讼程序的特别规定

本章重点:
1.涉外民事诉讼及涉外民事诉讼程序
2.涉外民事诉讼的原则
3.涉外民事诉讼的管辖
4.涉外民事诉讼的送达
5.涉外民事诉讼的财产保全
本章难点:
1.涉外民事诉讼的管辖
2.涉外民事诉讼的财产保全
3.涉外民事诉讼的期间与送达
本章教学时数:一学时

第一节  涉外民事诉讼程序概述

一、涉外民事诉讼?
(一)涉外民事诉讼的概念?
涉外民事诉讼,是指具有涉外因素的民事诉讼。涉外因素包括以下三个方面:
1.诉讼主体具有涉外因素。即诉讼当事人一方或双方是外国人、无国籍人、外国企业和组织。?
2.争议的民事法律关系具有涉外因素。指当事人之间争议的民事法律关系的设立、变更、终止的法律事实发生在外国。?
3.诉讼标的物具有涉外因素。
具备上述情形之一者,即为涉外民事诉讼。当然,有的涉外民事诉讼只包含一个涉外因素,有的涉外民事诉讼包含两个或两个以上的涉外因素。?
(二)涉外民事诉讼的特征?
1.涉外民事诉讼与国家主权密切相关。在涉外民事诉讼中,不仅存在着双方当事人与人民法院的民事诉讼法律关系,而且还存在着我国与外国的关系。这就不可避免地使国家主权成为涉外民事诉讼中的一个突出问题。?
2.涉外民事诉讼在具体诉讼制度上有其特殊性。涉外民事诉讼,由于具有涉外因素且当事人在我国可能没有住所,为方便当事人进行诉讼行为或行使诉讼权利,在某些具体的诉讼制度上,如管辖、期间、送达、财产保全等,法律作出了不同于国内民事诉讼的特别规定。? 3.涉外民事诉讼与司法协助相联系。司法权具有严格的地域性,人民法院只能在我国领域内实施诉讼行为,不能到外国实施诉讼行为。因此,司法协助也是涉外民事诉讼中的一个重要问题。?
二、涉外民事诉讼程序?
(一)涉外民事诉讼程序的概念?
涉外民事诉讼程序,是指人民法院受理、审理、执行具有涉外因素民事案件所适用的诉讼程序。?
涉外民事诉讼程序的特别规定,不是与审判程序、执行程序并列的独立、完整的程序规范,它只是针对涉外民事诉讼中的一般原则、管辖、送达、期间、财产保全、仲裁和司法协助等问题作出的特别规定。涉外民事诉讼程序与一般民事诉讼程序的关系,是特殊与一般的关系,人民法院在审理涉外民事案件时,有特别规定的,应适用特别规定;没有特别规定的,适用民事诉讼法的一般规定。在适用特别规定时,仍应遵循总则中规定的基本原则。?
(二)涉外民事诉讼程序的适用范围?
我国的涉外民事诉讼程序是为受理、审理、执行具有涉外因素民事案件所设立的,因此,其适用范围为涉外民事案件。

第二节  涉外民事诉讼的特殊原则

一、适用我国民事诉讼法的原则?
我国民事诉讼法第237条规定:“在中华人民共和国领域内进行涉外民事诉讼,适用本编规定。本编没有规定的,适用本法其他有关规定。”在我国进行涉外民事诉讼,必须适用我国的民事诉讼法。诉讼程序依法院所在地法,是一项国际惯例,我国法院审理涉外民事案件,自应依照我国的民事诉讼法进行。?
二、信守国际条约的原则?
信守国际条约,是国际关系中公认的准则。我国政府历来信守国际条约,重视并加强与外国的司法协助关系,我国已先后与一些国家缔结了民事司法协助条约,也参加了一些涉及涉外民事诉讼的国际公约,这些公约、条约中有关民事诉讼的规定,如果与我国民事诉讼法的规定不一致的,应优先适用国际条约。但对于国际条约中我国政府声明保留的条款,人民法院不受其约束。?
三、司法豁免权原则?
司法豁免权,是指一个国家或国际组织派驻他国的外交代表享有的免受驻在国司法管辖的权利。?
享有司法豁免权的主体主要有:(一)外交代表及与其共同生活的配偶和未成年子女;(二)使馆行政技术人员、领事官员和领馆行政技术人员;(三)来中国访问的外国国家元首、政府首脑、外交部长及其他具有同等身份的官员;(四)其他依照我国参加或者缔结的国际条约享有司法豁免权的外国人、外国组织或国际组织。?
四、使用我国通用语言文字的原则?
涉外民事诉讼使用受诉法院所在国语言文字,是国际通用的原则,也是主权原则的体现。因此,在我国进行民事诉讼时,应使用我国通用的语言、文字,但如果外国当事人不通晓我国通用的语言、文字的,人民法院可以为其提供翻译,费用由需要翻译的当事人承担。?
五、委托中国律师代理诉讼的原则?
律师制度是国家司法制度的组织部分,任何一个主权国家的司法制度只能在本国领域内适用。我国在涉外民事诉讼中允许外国当事人委托律师代理诉讼,但必须委托我国的律师,正是体现我国独立行使司法权的立场。
民事诉讼法第242条规定,在我国领域内没有住所的外国人、无国籍人、外国企业和组织委托我国律师或者其他人代理诉讼,从我国领域外寄交的授权委托书,应当经所在国公证机关证明,并经我国驻该国使领馆认证,或者履行我国与该所在国订立的有关条约中规定的证明手续后,才具有效力。

第三节  涉外民事诉讼的管辖

一、特殊地域管辖?
民事诉讼法第243条规定,因合同纠纷或者其他财产纠纷,对在我国领域内没有住所的被告提起的诉讼,如果合同在我国领域内签订或履行,或者诉讼标的物在我国领域内,或者被告在我国领域内设有代表机构,可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构所在地人民法院管辖。该条规定是专门针对被告在我国领域内没有住所的合同或其他财产纠纷案件的特殊地域管辖。上述地点与诉讼都有一定的联系,便于人民法院管辖,便于我国当事人起诉,以维护我国的司法管辖权。?
二、协议管辖?
我国关于涉外民事诉讼的协议管辖包括了明示的协议管辖和默示的协议管辖。
涉外民事诉讼的明示协议管辖,即由当事人以明确的意思表示协议选择案件的管辖法院。它包含如下内容:(一)在涉外民事诉讼中,协议管辖适用于所有的涉外合同及财产权益纠纷案件(专属管辖案件除外)。这一点反映了涉外民事诉讼协议管辖与国内民事诉讼协议管辖的差异。国内民事诉讼的协议管辖只适用于合同纠纷案件。(二)当事人协议选择的管辖法院必须是与争议有实际联系的地点的人民法院,如合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构所在地等。(三)当事人协议选择我国人民法院管辖的,不得违反我国民事诉讼法关于级别管辖和专属管辖的规定。?
涉外民事诉讼的默示协议管辖,它适用于当事人双方未订立书面管辖协议,而由一方当事人单独向人民法院提起诉讼的涉外民事案件。该项规定包含以下内容:(一)本条所指的“人民法院”,可以是对案件有管辖权的人民法院,也可以是对案件没有管辖权的人民法院。(二)所谓的“不提出异议”,是指被告在答辩期内没有就受案法院对案件的管辖提出反对意见。(三)只有在被告既“不提出异议”,又“应诉答辩”时,才能发生默示协议管辖的效力。“应诉答辩”是指被告对案件实体问题的答辩。如果被告仅对程序问题答辩,不构成默示协议管辖。(四)默示协议管辖不得违背级别管辖和专属管辖的有关规定。?
三、专属管辖?
民事诉讼法第246条规定,因在我国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼,由我国人民法院管辖。该项规定为我国涉外民事诉讼的专属管辖。在我国境内成立的中外合资经营企业、中外合作经营企业是我国的企业法人,而中外合作勘探开发自然资源合同纠纷,实质上是我国政府与外国投资者在合作勘探开发自然资源的过程中产生的纠纷,涉及我国对本国自然资源享有的永久主权,并且上述三种案件的合同履行地在我国,纠纷事实存在于我国,诉讼标的物也在我国,因此,应由我国人民法院专属管辖。对属于我国人民法院专属管辖的案件,当事人不得以书面协议选择其他国家法院管辖,但协议选择仲裁裁决的除外。
? 四、国际民事管辖权冲突及其协调?
我国民事诉讼法虽设专章对涉外民事管辖权作出规定,但对涉外民事管辖权的冲突如何解决则缺乏体现。对此,学者也有不同看法,一种意见认为,在存在中外民事管辖权冲突的情况下,同一涉外民事纠纷由不同国家法院审理,往往会因适用不同的冲突规则,援用不同的国内法或实体规范而对案件作出不同的判决,将直接影响当事人的权利义务。涉外民事纠纷由外国法院管辖,往往会给我方当事人带来诸多不便,如法律适用不公、诉讼费用昂贵、审判程序繁琐、遭受歧视待遇等。因此,主张对于我国和外国法院都有管辖权的涉外民事纠纷,我方当事人应尽量利用内外国涉外民事诉讼中的有关制度,促成纠纷在我国法院就近审理,从而排除外国法院的管辖权。另一种意见认为,涉外民事诉讼管辖权的国际协调是互惠原则的要求,互惠原则要求在涉外民事诉讼中内外国相互给予一定的礼遇,管辖权的国际协调正是这种互惠的具体体现。如果在发生管辖权冲突时,内国法院总是拒绝承认外国司法管辖权的合法性,其结果必然遭致外国否定内国法院管辖权的报复,即使判决确定,也难被外国法院承认和执行。因此,主张只要与内国重大利益或公共秩序无关,就应尽可能地尊重外国国家司法管辖权。
最高人民法院《意见》第306条规定:中华人民共和国法院和外国法院都有管辖权的案件,一方当事人向外国法院起诉,而另一方当事人向中华人民共和国人民法院起诉的,人民法院可予受理。判决后,外国法院申请或者当事人请求人民法院承认和执行外国法院对本案作出的判决、裁定的,不予准许;但双方共同参加或者签订的国际条约另有规定的除外。第15条还规定:中国公民一方居住在国外,一方居住在国内,不论哪一方向人民法院提起离婚诉讼,国内一方住所地的人民法院都有权管辖。如国外一方在居住国法院起诉,国内一方向人民法院起诉的,受诉人民法院有权管辖。可见,我国的司法解释是采纳第一种意见的,这一做法对保护我国当事人的合法权益及维护本国司法管辖权较为有利,但却忽略了国际礼让原则在解决国际民事诉讼管辖权冲突中的重要作用,且与当今国际社会的普遍做法不相一致,不利于扩大我国的对外民事交往。我们认为,在互惠原则的基础上,只要无损我国重大利益或公共秩序,应尊重与案件有密切联系国家法院的司法管辖权,而不应一味强调只要我国法院有管辖权,就不予承认外国法院的民事裁判。同时,我国法律应借鉴外国的有关合理制度,对解决国际民事管辖权的冲突作出具体的规定。

第四节  涉外民事诉讼的期间、送达?

一、涉外民事诉讼的期间?
在我国领域内没有住所的被告接到起诉状副本后,提出答辩状的期限为30日。被告申请延期的,是否准许,由人民法院决定。在我国领域内没有住所的的当事人,不服一审法院判决、裁定的上诉期限为30日;被上诉人提出答辩状的期限也是30日。当事人不能在法定期间提起上诉或者提出答辩状,申请延期的,是否准许,由人民法院决定。当事人双方分别居住在我国领域内和领域外,对第一审人民法院判决、裁定的上诉期,居住在我国领域内的为15日,居住在我国领域外的为30日。双方的上诉期均已届满没有上诉的,第一审人民法院的判决、裁定即发生法律效力。?
由于涉外民事案件相对于国内民事案件而言,具有较为复杂、审理难度较大的特点,往往需要更长的时间,因此,法律特许它不受民事诉讼法第135条关于普通程序的审结期限和第159条关于第二审程序的审结期限规定的限制。?
二、涉外民事诉讼的送达?
涉外民事诉讼的送达,是对在我国领域内没有住所的当事人送达诉讼文书而言的。人民法院可以采用以下送达方式:?
(一)依照受送达人所在国与我国缔结或者共同参加的国际条约中规定的方式送达。?
(二)通过外交途径送达。?
(三)委托我国驻外使、领馆代为送达。
(四)向有权代收的诉讼代理人送达。
(五)向受送达人在我国领域内设立的代表机构、分支机构、业务代办人送达。
(六)邮寄送达。采用该种送达方式,必须以受送达人所在国的法律允许邮寄送达为前提。涉外邮寄送达,自邮寄之日起满6个月,送达回证没有退回,根据各种情况足以认定已经送达的,期间届满之日即视为送达。?
(七)公告送达。采用以上方式均无法送达时,可以公告送达。自公告之日起满6个月的,视为送达。
 
 

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